Нам часто проходится рассказывать клиентам, одну и ту же историю о том, как и в какие сроки можно и нужно оспаривать решения о корректировке таможенной стоимости.
- ТРИ МЕСЯЦА
Федеральным законом от 27.11.2010 N 311-ФЗ (ред. от 29.07.2017) “О таможенном регулировании в Российской Федерации” в статье 40 “Сроки подачи жалобы на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица”
установлено, что жалоба на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица может быть подана в течение трех месяцев:
1) со дня, когда лицу стало известно или должно было стать известно о нарушении его прав, свобод или законных интересов, создании препятствий к их реализации либо о незаконном возложении на него какой-либо обязанности;
2) со дня истечения срока для принятия таможенным органом или его должностным лицом решения или совершения действия, установленного актом таможенного законодательства Таможенного союза, актом законодательства Российской Федерации о таможенном деле либо иным правовым актом Российской Федерации в области таможенного дела.
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 29.07.2017) в части 4 статьи 198 “Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными” устанавливает, что Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом
. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.
И применительно к ФЗ-311 и к АПК РФ, датой обращения с жалобой (заявлением) признается либо передача жалобы (заявления) непосредственно в таможню (суд), либо дата отправки ПОЧТОВЫМ ОТПРАВЛЕНИЕМ.
ВНИМАНИЕ !!!!! ИМЕННО ПОЧТОЙ РОССИИ. Поскольку именно на Почту России распространяется Федеральный закон “О почтовой связи” от 17.07.1999 N 176-ФЗ.
На службы экспресс-доставки, типа “Пони Экспресс”, “DHL”, “UPS” и прочие данный закон не распространяется. Поэтому если в последний день срока отправить жалобу (заявление) службой экспресс-доставки, что срок будет нарушен.
Относительно срока в который должно быть принято решение о КТС можно прочитать статью
Срок для принятия таможней решения по таможенной стоимости
Очень часто приходится слышать, что Учвэд не знает, принято ли решение о КТС или не принято. Часто это связано с тем, что он работает по серой схеме “под печать”, когда некая специализированная организация, назовем её “брокер”, просит принять в штат своего работника который будет заполнять и подписывать декларации своей электронной цифровой подписью (ЭЦП) при электронном декларировании, либо просит отдать ему печать оформленную на директора учвэда, которой он и будет от его имени подписывать декларации для таможни.
Проблемы “серого” оформления мы описывали в статье:
Про СЕРОГО БРОКЕРА и КРАСНУЮ ЭЦП (обоюдные риски взаимоотношений)
Поскольку в настоящее время 99% деклараций оформляется в электронном виде, то и общение между таможней и компьютером с АРМом (автоматизированным рабочим местом) из которого отправили декларацию происходит в электронном виде. То есть, если решение о КТС будет принято таможенным постом (в том числе ЦЭД), то оно поступит в компьютером с АРМом в электронном виде, а не на бумаге к Вам в офис.
ПОЭТОМУ ОБЯЗАТЕЛЬНО уточняйте у Брокера (или таможенного представителя, если работаете в белую) не получал ли он в АРМ решение о КТС.
К СОЖАЛЕНИЮ ОДНА ИЗ САМЫХ ЧАСТЫХ ПРИЧИН ПРОПУСКА СРОКА ОБЖАЛОВАНИЯ заключается именно в том, что серый брокер или таможенный представитель не уведомили декларанта (учвэда) о том, что им в компьютер (АРМ) поступило в электронном виде решение о КТС.
Но бывают случаи, что решение в электронном виде не высылают вообще. Дело в том, что если в процессе контроля таможенной стоимости таможня решит, что решение о ТС должен принять вышестоящая таможня, и такое решение в итоге будет принято вышестоящей таможней, то оно будет выслано на бумаге, а не в электронном виде.
Подробнее о причинах в статье:
Должна ли таможня формализовывать решение о КТС в электронном виде
Итак, если в компьютер с АРМом пришло решение о КТС в электронном виде, то именно с этой даты будет исчисляться срок на обжалование. Если решение принято в бумажном виде вышестоящей таможней, то с даты получения бумажного решения. Учитывая, что документы на бумаге доставляет “Почта России”, то вы можете их вообще не получить или их могут вручить ненадлежащему адресату. Кроме того, часто бывает так, что учвэд меняет свой адрес, пока длится проверка ТС. Учтите, что таможня вышлет решение о КТС на тот адрес который указан в декларации на товары. Поэтому, если после того как вы подали ДТ, ваш адрес изменился, продолжайте регулярно посещать то почтовое отделение которое обслуживало предыдущий адрес.
КРоме того надо учитывать, что решение о КТС могут прислать не Вам, а таможенному представителю, кроме того, его могут вручить нарочно как “серому брокеру”, так и работнику таможенного представителя, которые могут забыть Вам данное решение передать.
Признаками того, что решение о КТС уже принято, могут быть поступающие в ваш адрес (или в компьютер) корректировки декларации на товары (КДТ) в котором произведен пересчет таможенных платежей и ТС, решения о взыскании денежного залога, требования об уплате таможенных платежей по той ДТ про которой вы ждете решение о ТС.
Как только вы получите решение о КТС, его можно оспорить, либо в суд либо в вышестоящий таможенный орган, например по такой схеме:
КУДА и КАК ЖАЛОВАТЬСЯ НА ТАМОЖНЮ. Часть 1. Обжалование в вышестоящий таможенный орган
ЖАЛОБА НА КОРРЕКТИРОВКУ ТАМОЖЕННОЙ СТОИМОСТИ. ОБРАЗЕЦ. СКАЧАТЬ.
Если срок оспаривания пропущен, то в жалобе можно заявить ходатайство о восстановлении срока, но шансы на удовлетворение данного ходатайства минимальны.
2. ТРИ ГОДА
2.1. Иск с имущественными требованиями
Пленум Верховного суда РФ в Постановлении от 12.05.2016 г. №18 в пункте 31 разъяснил:
При несоблюдении установленного частью 6 статьи 147 Закона о таможенном регулировании срока возврата таможенных платежей в том числе по причине отказа (бездействия) таможенного органа во внесении изменений в сведения, указанные в декларации на товары, заинтересованное лицо вправе обратиться непосредственно в суд с имущественным требованием о возложении на таможенный орган обязанности по возврату излишне уплаченных (взысканных) таможенных платежей в течение трех лет со дня, когда плательщик узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Заявленное требование должно быть рассмотрено судом по существу независимо от того, оспаривался ли в отдельном судебном порядке отказ (бездействие) таможенного органа в возврате излишне уплаченных (взысканных) сумм.
Если буквально понимать пункт 31 Постановления, то для обращения в суд с имущественным требованием, необходимо направить в таможенный орган заявление о возврате таможенных платежей.
Как его писать подробно изложено в статье:
КАК ПРАВИЛЬНО НАПИСАТЬ ЗАЯВЛЕНИЕ О ВОЗВРАТЕ НЕЗАКОННО ВЗЫСКАННЫХ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ
Срок рассмотрения заявления о внесении изменений в ДТ и возврата излишне уплаченных платежей
Формально, чтобы данное заявление подлежало рассмотрению, к нему надо приложить бланк корректировки декларации на товары (КДТ), поскольку именно данный документ рассматривается таможенным органом как документ подтверждающий излишнюю уплату или взыскание таможенных платежей.
Документ подтверждающий излишнюю уплату (взыскание) таможенных платежей
Кроме того, в Постановлении в пункте 29 указано, что к заявлению о возврате излишне уплаченных или излишне взысканных сумм таможенных пошлин, налогов должны прилагаться документы, подтверждающие факт их излишней уплаты или взыскания (часть 2 статьи 147 Закона о таможенном регулировании).
По смыслу данной нормы закона во взаимосвязи с пунктом 2 статьи 191 ТК ТС, квалификация таможенных платежей как внесенных в бюджет излишне зависит от совершения декларантом действий по изменению соответствующих сведений в декларации на товары после их выпуска, если эти сведения влияют на исчисление таможенных платежей.
Исходя из данных положений заявление о возврате излишне уплаченных (взысканных) таможенных платежей подлежит рассмотрению, если одновременно с его подачей или ранее декларантом было инициировано внесение соответствующих изменений в декларацию на товары и в таможенный орган представлены документы, подтверждающие необходимость внесения таких изменений.
Вместе с тем, принимая во внимание, что законодательством Российской Федерации о таможенном деле не установлен иной срок возврата таможенных платежей в связи с обращением декларанта об изменении сведений, отраженных в декларации на товары, судам следует исходить из того, что заявление о возврате должно быть исполнено таможенным органом не позднее предусмотренного частью 6 статьи 147 Закона о таможенном регулировании срока, составляющего один месяц с момента подачи заявления.
То есть, мы понимаем, что для того, чтобы таможня была обязана рассматривать ваше заявление о возврате излишне уплаченных (взысканных) платежей, к нему надо приложить КДТ.
Как указано в пункте 13 Постановления №18 внесенные в декларацию на товары сведения могут быть изменены (дополнены) после выпуска товаровпо инициативе декларанта, если им выявлена недостоверность сведений, в том числе влекущих за собой изменение размера исчисленных и (или) подлежащих уплате таможенных платежей (пункт 2 статьи 191 ТК ТС и пункт 11 Порядка внесения изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, утвержденного решением Комиссии от 10 декабря 2013 года № 289).
С учетом этих положений, принятие решения о корректировке таможенной стоимости в рамках таможенного контроля до выпуска товаров не является препятствием для последующего изменения по инициативе декларанта сведений о таможенной стоимости.
О каком КДТ в данном случае идет речь?
Мы бы выделили 2 возможных вида КТД.
- Это попытка внести изменения в ДТ и вернуть её к тому состоянию, в котором она находилась в момент регистрации таможенным органом. То есть, на основании имевшихся у вас документов на момент декларирования, Вы пытаетесь вернуть декларации прежний вид, снова указать например тот код и наименование товара который вам нравиться, или например вновь указать ту таможенную стоимость и методы определения который вы изначально заявляли.
- Внести изменения в ДТ на основании новых документов, например определить таможенную стоимость на основании документов которые у вас появились после решения о КТС, или заявить код который указан в только, что полученном решении о классификации или разъяснении о классификации ЕАЭС
ПОРЯДОК ВНЕСЕНИЯ ИЗМЕНЕНИЙ И (ИЛИ) ДОПОЛНЕНИЙ В СВЕДЕНИЯ, УКАЗАННЫЕ В ДЕКЛАРАЦИИ НА ТОВАРЫ Утвержден Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10 декабря 2013 г. N№289
После того как вами будет подано заявление о внесении изменений в декларацию, Вы можете подать заявление о возврате излишне (уплаченных) взысканных платежей указав в нем КДТ.
После обращения с заявлением, можно обратиться в суд с имущественным требованием (ТРИ ГОДА С МОМЕНТА ВЗЫСКАНИЯ), либо дождаться отказа таможни в возврате платежей и обратиться с неимущественным иском о признании незаконным отказа таможни в рассмотрении заявления о возврате либо признании незаконным бездействия по исполнению заявления о возврате в установленный срок, (ТРИ МЕСЯЦА С МОМЕНТА ОТКАЗА) и возложении на таможню обязанности восстановить нарушенное право путем исполнения заявления о возврате. В последнем случае иск не имущественный.
Обратите внимание, что даже если в ответ на решение таможни вы самостоятельно перечислили деньги или совершили действия направленные на их перечисление в бюджет, это расценивается как излишнее ВЗЫСКАНИЕ.
Пункт 27 Пленума говорит, что согласно статье 147 Закона о таможенном регулировании излишне уплаченные или излишне взысканные суммы таможенных платежей подлежат возврату таможенным органом по заявлению плательщика (его правопреемника).
При разрешении споров, связанных с возвратом таможенных платежей, судам следует исходить из того, что таможенные пошлины, налоги считаются взысканными, если их перечисление в бюджет произведено в связи с принятием соответствующего решения таможенного органа, влияющего на исчисление таможенных платежей.
Следовательно, добровольное внесение изменений в декларацию на товары и перечисление таможенных платежей в соответствии с внесенными во исполнение решения таможенного органа изменениями со стороны декларанта не является препятствием для последующего возврата таких платежей, как излишне взысканных.